Аукцион по 223-ФЗ: может ли цена упасть до нуля и где реально останавливаются торги

По аукционам в электронной форме по 223-ФЗ часто задают один и тот же вопрос: если участники «валят» цену, остановятся ли торги на нуле или есть нормативный предел снижения

Короткий ответ: по 223-ФЗ цена договора не может быть равной нулю, и подавать ценовое предложение «0 рублей» участник не вправе. Торги идут до тех пор, пока участники снижают цену в допустимых пределах, но закон ставит «пол» — запрет на нулевую цену.

Что прямо написано в Законе № 223-ФЗ про аукцион

Особенности конкурентных закупок, в том числе аукциона в электронной форме, прописаны в статье 3.4 Закона № 223-ФЗ.

Для аукциона закон устанавливает, в частности, что:

• шаг аукциона — от 0,5 % до 5 % начальной (максимальной) цены договора (НМЦД);

• снижение текущего минимального предложения по цене производится в пределах шага;

• участник не вправе подавать предложение:

  • равное или больше своего же предыдущего предложения,

  • ниже текущего минимального предложения, уменьшенного на шаг,

  • равное нулю.

То есть запрет на предложение цены «0 рублей» прямо зашит в закон (ст. 3.4, ч. 7 п. 3).

Отсюда важно:

• участник не может легально «добить» цену до нуля;

• электронная площадка, настроенная по закону, не должна принимать ценовое предложение, равное нулю.

Что сказал Минфин про «нулевую цену» и договоры по нулю

В письме Минфина России от 10.05.2023 № 24-07-08/42249 разъяснено: положениями статей 3.2 и 3.4 Закона № 223-ФЗ не предусмотрены ни снижение цены договора до нуля, ни заключение договора по цене, равной нулю.

Из разъяснений Минфина следует:

• договор по 223-ФЗ с нулевой ценой заключать нельзя;

• модель «опустились до нуля и заключили договор по 0» противоречит закону;

• если документация или Положение о закупке содержат такую конструкцию, их нужно приводить в соответствие с 223-ФЗ.

То есть даже если регламент заказчика/площадки когда-то позволял дойти до нуля и зафиксировать нулевую цену договора, после письма Минфина это считается неправильной практикой.

Где фактически останавливаются торги по цене

С учётом закона и разъяснений логика электронного аукциона по 223-ФЗ такая:

• Заказчик устанавливает НМЦД и «шаг» аукциона (0,5–5 % НМЦД).

• Участники подают ценовые предложения, каждое — ниже текущего минимума на величину шага (или в установленном диапазоне).

• Площадка не принимает предложения, которые:

  • выше или равны предыдущему предложению участника;

  • нарушают шаг;

  • равны нулю.

То есть единственный «нижний предел» в законе — запрет на нулевую цену.

Антидемпинговых ограничений типа «нельзя снижаться ниже 25 % от НМЦД» в 223-ФЗ нет: участники могут снижать цену хоть до 1 рубля, если это позволяет шаг и регламент площадки.

Торги останавливаются, когда:

• никто больше не подаёт допустимых ценовых предложений в установленное время;

• либо когда технически достигнут минимально возможный шаг (например, площадка не может корректно обработать больше знаков после запятой).

Что делать, если в документации написано про «снижение до нуля»

Во многих Положениях о закупке и документациях до сих пор встречаются формулировки типа:

«В случае, если при проведении аукциона цена договора снижена до нуля, аукцион проводится на право заключить договор…»

Такие конструкции действительно есть в локальных актах крупных заказчиков: после достижения нулевой цены аукцион «переключается» на торги за право заключить договор, где участники уже повышают размер платы за это право. Победителем признаётся тот, кто предложит максимальную плату за право, а сам договор при этом заключается по положительной цене (обычно по НМЦД).

Минфин при этом подчёркивает:

• договор по цене 0 руб. заключать нельзя;

• модель «снижения до нуля» как цены договора противоречит буквальному тексту ст. 3.4.

Поэтому, чтобы не вступать в конфликт с законом:

• если заказчик хочет использовать формат «аукциона на право заключить договор», это нужно аккуратно разнести по этапам:

  • первый этап — снижение цены, но не до нуля (до некоторого положительного порога);

  • второй этап — торги за право, где цена договора уже зафиксирована, а участники соревнуются по величине платы за право (отдельный показатель).

• в документации и Положении нужно явно указать, что предложения, равные нулю, не допускаются, а «торги за право» — это отдельный элемент процедуры, не равный «нулевой цене договора».

Иначе есть риск, что контролёры признают положение/документацию не соответствующими 223-ФЗ и обяжут их изменить.

Есть ли какой-то «антидемпинговый» предел по самому закону

Отдельного «антидемпинга» по 223-ФЗ (как по ст. 37 Закона № 44-ФЗ) в законе нет:

• нет минимального порога снижения (-25 %, -30 % и т.п.);

• нет обязательных повышенных обеспечений или дополнительных обоснований при сильном снижении.

Но:

• заказчик вправе сам закрепить антидемпинговые меры в своём Положении о закупке (например, повышенное обеспечение при снижении более чем на X % от НМЦД, доп. квалификационные требования и т.п.), если они не противоречат ГК РФ и 223-ФЗ;

• такие меры не должны запрещать снижение цены ниже определённого процента — иначе это будет уже ограничение конкуренции.

То есть закон не устанавливает «границу снижения» кроме нуля, а всё, что касается демпинга, — это зона настройки Положения заказчика.

Итог

По аукциону в электронной форме по 223-ФЗ:

• участник не вправе подать ценовое предложение, равное нулю — это прямо запрещено ст. 3.4 Закона № 223-ФЗ;

• Минфин отдельно подтвердил, что снижение цены договора до нуля и заключение договора по нулевой цене не предусмотрены;

• поэтому торги могут идти до сколь угодно низкой положительной цены, но не до нуля и уж тем более не «в минус»;

• антидемпингового порога в самом законе нет, он может быть только в Положении о закупке (как доп. требования, а не как запрет на снижение);

• модели «аукциона на право заключить договор» при достижении минимальной цены возможны, но их нужно строить так, чтобы нулевая цена договора не появлялась вообще, а торги за право были отдельным параметром, описанным в Положении и документации.

То есть «граница», на которой система обязана остановиться по закону, одна: дальше нуля по цене договора идти нельзя. Всё остальное — вопрос конкретного Положения о закупке и настроек площадки.