Главная Блог

Закупка ПО “под заказчика”: обязательно ли делать обоснование неприменения запрета по нацрежиму


Петр Камаль
Ответ на вопрос составил:
Эксперт с более чем 15-летним опытом работы в сфере коммерческих и государственных закупок. За время своей карьеры успешно реализовал десятки проектов, связанных с организацией и сопровождением тендерных процедур, разработкой закупочной документации и обеспечением соответствия законодательным требованиям. Основные компетенции включают проведение анализа рынка и поставщиков, управление рисками, разработку стратегий участия в тендерах и сопровождение на всех этапах заключения контракта (44-ФЗ, 223-ФЗ и корпоративные закупки).
Вступить в закрытый канал с тендерными специалистами



44-ФЗ223-ФЗпоставка товаровзакупка услугобоснованиедокументацияНМЦКконтрактжалобыФАСактЗМОпротоколылицензии

Закупка ПО “под заказчика”: обязательно ли делать обоснование неприменения запрета по нацрежиму

Если закупка - ПО “под заказчика” (разработка/модификация/доработка) и по результату передаются права на ПО (исключительные или лицензия), то по позиции 146 приложения №1 ПП №1875 это всё равно “ПО и (или) права на него”. Эту логику прямо подтверждает Минфин: под позицию 146 попадают и права на ПО, возникшие вследствие выполнения работ/оказания услуг по разработке, модификации, модернизации, сопровождению и т.п.

Обязательно ли делать обоснование неприменения запрета

Не “обязательно всегда”, а обязательно тогда, когда вы хотите обойтись без реестровой записи.

  • Если заказчик установил запрет по ПП №1875 и в извещении/документации прописал подтверждение через реестровый номер российского/евразийского ПО, то участник должен дать реестровую запись (а не “0”). Иначе комиссия формально видит: требование не выполнено отклонение.

  • Если ПО ещё не существует (оно появится только по итогам контракта), тогда нормальный механизм ПП №1875 - это неприменение запрета по п.5 (подп. «е» или «ж») с обоснованием в ООЗ. В чате как раз приводили, что в таком обосновании указывают подпункт, класс ПО, требования к функционалу/тех/экспл. характеристикам, а по «ж» ещё и - чем именно “реестровое” ПО не подходит по каждой найденной позиции.

То есть логика “нет ПО - нет записи” понятна по-человечески, но юридически она работает только если заказчик сам заранее оформил “неприменение запрета” по правилам ПП №1875.

Почему “0 + пояснение” почти всегда не спасает

Потому что вы не подтвердили требование так, как оно установлено: реестрового номера нет - значит, для комиссии это просто несоответствие извещению/требованиям к заявке. В обсуждении ровно эта ситуация: “указали вместо реестровой записи 0… заявку отклонили”.

Перспективы жалобы в УФАС: от чего зависят

1) В документации стоит запрет и требование “дать номер”, а заказчик НЕ прописал обстоятельства неприменения запрета. Тогда УФАС чаще всего скажет: требование установлено, участник его не выполнил - отклонение законно. Перспектива слабая.

2) Запрет/позиция 146 вообще применены “мимо кассы” (объект не про ПО/права на ПО, или ошибочно подтянули позицию). Тут уже можно биться: если контрольный орган согласится, что запрет не должен был стоять, то и отклонение “за отсутствие записи” рушится. Как минимум есть практика, когда УФАС признавал незаконным отклонение из-за отсутствия реестрового номера, потому что заказчик неправомерно применил меры 1875.

3) Это реально разработка “под заказчика” с передачей прав (то есть 146 точно про вас), но требование “дай реестр сейчас” объективно невыполнимо, и заказчик должен был идти через п.5 «е/ж» (обоснование неприменения запрета). Вот это - ваш самый понятный аргумент по сути: заказчик неправильно сконструировал закупку, потому что сам себе поставил условие, которое невозможно выполнить на этапе заявок (ПО ещё нет). В жалобе тогда обычно просят не “допустить нас с нулём”, а признать условия извещения/ООЗ незаконными и обязать изменить, оформив неприменение запрета по п.5 «е/ж» (с классом ПО и требованиями).

Что реально писать в жалобе (если идти в УФАС)

  • Что предмет закупки - создание/доработка ПО, ПО “в природе ещё нет”, поэтому реестровой записи быть не может на дату подачи.

  • Что заказчик при этом поставил запрет и потребовал реестровый номер, не предусмотрев механизм неприменения запрета по п.5 «е/ж», хотя именно он предназначен для ситуации “в реестре нет подходящего ПО/оно не подходит”.

  • Просить: признать условия извещения нарушающими, отменить протокол и выдать предписание на корректировку извещения/ООЗ (а не “признать 0 равным номеру”).

Если скажете, закупка по 44-ФЗ или 223-ФЗ и что именно в извещении написано про подтверждение (жёстко “указать номер реестровой записи” или есть оговорка про неприменение запрета), я точнее оценю, какой из трёх сценариев у вас и насколько “есть шанс”.


Закрытая группа по закупкам - ответы на вопросы по тендерам

Полезные советы, обсуждения, опыт экспертов – бесплатно!

Вступить в Telegram

Комментарии к статье


Пока оставлено 0 комментариев.
Может первым будете вы (Публикуется после модерации)?



Другие записи в блоге



Сайт собирает данные с помощью cookie и Яндекс.Метрики.